Proteção de ativos para o proprietário da empresa
Como proprietário de uma empresa, você provavelmente percebe que operar e possuir uma empresa pode ser repleto de armadilhas e riscos. Ter lucro não é suficiente; você também deve proteger sua empresa contra reclamações e ações judiciais. Dívidas e obrigações hipotecárias com terceiros e fornecedores, reclamações por danos causados por seus funcionários, produto ou responsabilidade profissional e questões de proteção ao consumidor são apenas alguns dos riscos com os quais você deve lidar. Se tratados de forma inadequada, esses riscos podem resultar na perda de bens comerciais e pessoais. Saber quais riscos você enfrenta e como minimizá-los ou evitá-los dá a você a chance de administrar seu negócio com sucesso.
Importância da proteção de ativos
O objetivo de um plano abrangente de proteção de ativos é prevenir ou reduzir significativamente o risco, isolando seus negócios e ativos pessoais das reivindicações dos credores. Infelizmente, a maioria dos proprietários de pequenas empresas não tem conhecimento de todos os riscos potenciais que podem prejudicar seus negócios e das opções disponíveis para se protegerem. Um plano de proteção de ativos emprega estratégias legais, postas em prática antes do surgimento de um processo ou reivindicação, que podem dissuadir um reclamante em potencial ou ajudar a prevenir a apreensão de seus ativos após um julgamento. Se você ainda não implementou seu plano de proteção de ativos, não espere. Quanto mais tempo o plano existe, mais forte provavelmente será.
As estratégias usadas no planejamento de proteção de ativos incluem estruturas ou acordos jurídicos separados, como corporações, parcerias e fundos fiduciários. As estruturas que funcionarão melhor para você dependem, em grande parte, dos tipos de ativos que você possui e dos tipos de credores com maior probabilidade de fazerem reivindicações contra você.
Reivindicações internas e externas sobre ativos
As reivindicações internas surgem de credores cujo recurso é limitado aos ativos de uma entidade específica, como uma corporação. Por exemplo, se você tem uma empresa que possui um imóvel e alguém escorrega e cai na propriedade da empresa, a parte lesada está limitada a perseguir os ativos da empresa (ou seja, o imóvel). Isso pressupõe que você não causou o ferimento.
As reivindicações externas não se limitam aos ativos da entidade e podem se estender aos seus ativos pessoais. Por exemplo, se a mesma empresa possuísse um caminhão que você dirigiu negligentemente em uma multidão de pedestres, os feridos poderiam processar não apenas a empresa, mas também você, e cumprir qualquer julgamento de ativos corporativos, bem como seus bens pessoais.
Saber o tipo de reivindicações que podem ser feitas permitirá que você planeje e proteja melhor sua propriedade contra apreensão e seu salário contra penhor. Também é importante entender quais tipos de ativos são mais suscetíveis a sinistros.
Tipos de ativos
O chamado ativo perigoso, por sua própria natureza, cria um risco substancial de responsabilidade. Exemplos de ativos perigosos incluem aluguel de imóveis, propriedades comerciais, ativos de negócios, como ferramentas e equipamentos, e veículos motorizados. Os ativos seguros, por outro lado, não promovem um alto grau de responsabilidade inerente. A propriedade de ações, títulos e contas bancárias de propriedade individual não incorpora risco por sua própria existência.
Os ativos seguros geralmente podem pertencer a você individualmente ou à mesma entidade, uma vez que carregam consigo uma baixa probabilidade de risco. No entanto, você não deseja misturar ativos perigosos com outros ativos perigosos ou com ativos seguros. Manter a propriedade de ativos perigosos separados limita a exposição de perda para o ativo individual.
Por exemplo, uma prática médica tem um risco óbvio e inerente de responsabilidade. Mas você sabia que se você for o proprietário do prédio em que a prática funciona, essa propriedade também pode ser considerada um ativo perigoso? Se a prática e o prédio forem de sua propriedade ou da mesma entidade, o passivo decorrente de qualquer um dos ativos pode se estender e incluir o outro, expondo tanto o seu sustento quanto a propriedade ao risco de perda.
Estratégias de proteção de ativos
Muitas estratégias diferentes foram desenvolvidas ao longo dos anos com o objetivo de proteger os ativos. Alguns desses planos usam pessoas jurídicas de longa data para realizar suas intenções, enquanto outros são nefastos ou mesmo ilegais, e promovem uma fraude lucrativa contra inocentes e incultos. Alguns dos veículos legais mais comuns usados para proteção de ativos incluem corporações, parcerias e trusts.
Corporações
Corporações são uma forma de organização empresarial criada de acordo com a lei estadual. Propriedade legal da corporação coletes em seus acionistas, como evidenciado por ações. Geralmente, cada acionista tem o direito de eleger um conselho de administração encarregado da administração geral da corporação. O conselho de diretores elege os dirigentes (o presidente, secretário e tesoureiro), que estão autorizados a conduzir os negócios do dia-a-dia da corporação. Muitos estados permitem que um único indivíduo atue como diretor único e ocupe todos os cargos corporativos.
Existem vários tipos de corporações que são usados para proteger ativos: negócios ou corporação C, corporações S e sociedades de responsabilidade limitada (LLCs). O apelo das corporações como uma ferramenta de proteção de ativos reside na responsabilidade limitada fornecida a seus executivos, diretores e acionistas (diretores). Os diretores corporativos não têm responsabilidade pessoal por dívidas corporativas, violações de contrato ou danos pessoais a terceiros causados pela empresa, funcionários ou agentes. Embora a corporação possa ser responsabilizada ou responsável, o credor está limitado a perseguir apenas os ativos corporativos para satisfazer uma reclamação. Os ativos dos dirigentes corporativos não são suscetíveis de reclamação ou apreensão de dívidas corporativas. Essa proteção da responsabilidade pessoal distingue a corporação de outras entidades, como parcerias ou fundos fiduciários.
Uma exceção proeminente à responsabilidade limitada dos diretores corporativos diz respeito aos provedores de serviços pessoais. A responsabilidade por serviços pessoais inclui o trabalho realizado para ou em nome de outra pessoa por médicos, advogados, contadores e profissionais financeiros. Por exemplo, um médico que forme uma empresa e trabalhe para ela como funcionário ainda pode ser responsabilizado por danos atribuíveis ao tratamento de um paciente, embora ele estivesse trabalhando para a empresa.
Além disso, a proteção de responsabilidade oferecida por uma empresa estará disponível apenas se a empresa se apresentar como uma entidade separada e distinta, à parte dos acionistas ou diretores individuais. Se uma empresa não tiver ativos significativos, um credor pode tentar provar que a empresa não está atuando como uma entidade comercial separada e distinta, mas é o alter ego de seus diretores ou acionistas. Essa estratégia é chamada de romper o véu corporativo e, se comprovada com sucesso, permite ao credor ir além da corporação aos ativos de seus acionistas.
S Corporations
Uma empresa S é semelhante a uma empresa C, exceto que se qualifica para uma opção especial de imposto do IRS para que os lucros corporativos passem pelo negócio e sejam tributados apenas no nível do acionista. Embora a proteção de responsabilidade concedida às empresas C geralmente se aplique às empresas S também, há qualificações adicionais que a empresa S deve atender quanto ao número e tipo de acionistas, como os lucros e perdas podem ser alocados entre os acionistas e os tipos de ações que empresa pode emitir para investidores.
Sociedades de responsabilidade limitada
Devido às formalidades adicionais impostas às empresas S, esta entidade evoluiu. Uma LLC oferece proteção de responsabilidade semelhante aos principais corporativos como uma corporação C e o mesmo tratamento fiscal de “repasse” das corporações S, mas sem as formalidades e restrições associadas a essas estruturas corporativas.
Parceria em geral
Uma sociedade em geral é uma associação de duas ou mais pessoas que desenvolvem uma atividade comercial em conjunto. Este acordo pode ser escrito ou oral. Como uma ferramenta de proteção de ativos, uma parceria geral é um dos arranjos menos úteis porque cada parceiro é pessoalmente responsável por todas as dívidas da parceria, incluindo dívidas contraídas por outros parceiros em nome da parceria. Qualquer parceiro individual pode agir em nome dos outros parceiros com ou sem o seu conhecimento e consentimento.
Esta característica de responsabilidade ilimitada contrasta com a responsabilidade limitada dos proprietários de uma corporação. Não só um parceiro é responsável pelos contratos celebrados por outros parceiros, mas cada parceiro também é responsável pela negligência dos outros parceiros. Além disso, cada parceiro é pessoalmente responsável por todo o valor de qualquer obrigação de parceria.
Parceria limitada
Uma sociedade limitada (LP) é autorizada pela lei estadual e consiste em um ou mais sócios gerais e um ou mais sócios limitados. A mesma pessoa pode ser sócio comanditário e comanditário, desde que haja pelo menos duas pessoas jurídicas ou entidades, como uma sociedade, que sejam sócios na sociedade. O sócio geral é responsável pela gestão dos negócios da sociedade e tem responsabilidade pessoal ilimitada por todas as dívidas e obrigações da sociedade.
Os sócios limitados não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e obrigações da parceria além de suas contribuições para a parceria. Por causa dessa proteção, os sócios comanditários também têm pouco controle sobre o gerenciamento diário da parceria. Se um sócio comanditário assumir um papel ativo na gestão, esse sócio pode perder sua proteção de responsabilidade limitada e ser tratado como sócio comanditário. Esse controle restrito sobre os negócios da parceria diminui o valor das ações da sociedade em comandita.
Relações de confiança
Um trust é um acordo entre a pessoa que cria o trust (referido como o colono, trustor ou outorgante ) e a pessoa responsável por administrar os ativos do trust (o trustee ). O fideicomisso prevê que o concedente transfira certos bens para o fiduciário, que manterá e administrará os bens em fideicomisso para o benefício de outra pessoa, chamada de beneficiário. Um fideicomisso criado durante a vida do concedente é denominado fideicomisso inter-vivos ou live trust, ao passo que um trust criado com a morte do outorgante por meio de testamento ou live trust é denominado testamentary trust.
Embora os trusts tenham sido usados em muitas estratégias diferentes de proteção de ativos, existem dois tipos básicos de trusts: revogáveis e irrevogáveis. Um fideicomisso revogável é aquele em que o concedente se reserva o direito de alterar o fideicomisso por meio de emenda ou de dissolver uma parte ou a totalidade do fideicomisso revogando-o. O concedente não tem tais direitos com um fideicomisso irrevogável. É essa falta de controle que torna a confiança irrevogável uma ferramenta poderosa de proteção de ativos. Você não pode ser processado por ativos que não possui ou controla mais.
Melhores veículos de proteção de ativos
Agora que você está familiarizado com as estruturas de proteção de ativos mais comuns, vamos considerar quais veículos funcionam melhor para proteger tipos específicos de ativos.
Se você tiver uma prática profissional ou negócio, o risco de perda e responsabilidade por sinistros é particularmente alto, tornando esse tipo de negócio um ativo perigoso. Incorporar sua empresa ou prática já foi considerada a melhor maneira de proteger seus bens pessoais de responsabilidade e apreensão resultante de reivindicações contra sua empresa. No entanto, a sociedade de responsabilidade limitada substituiu rapidamente a empresa padrão ou corporação C como a entidade de proteção de ativos de escolha, pois oferece uma alternativa mais conveniente, flexível, eficiente e menos dispendiosa para a corporação C, fornecendo o mesmo nível de proteção.
Como as LLCs são criaturas da lei estadual individual, os requisitos de arquivamento e as proteções que oferecem podem diferir de estado para estado. Mas, na maior parte, a lei estadual separa essencialmente os proprietários da LLC e seus ativos pessoais pela responsabilidade decorrente das atividades da LLC.
No entanto, em muitos estados, certos tipos de profissionais de negócios não podem se dar ao luxo de todas as proteções oferecidas pela LLC. Profissionais, como médicos, advogados, dentistas e psiquiatras, para citar alguns, não podem se proteger da responsabilidade com uma LLC ou uma corporação por reivindicações diretamente decorrentes de suas ações ou inação.
Se a entidade comercial não puder protegê-lo pessoalmente, considere proteger seus ativos pessoais em outras entidades, como uma sociedade limitada familiar (FLP), um fundo ou uma LLC. Então, mesmo se você for processado pessoalmente, pelo menos alguns de seus bens pessoais estão protegidos dentro de uma ou uma combinação dessas entidades, desencorajando os credores de processá-los.
Uma nota final para a prática profissional ou proprietários de negócios: ainda vale a pena incorporar-se a uma corporação C ou a uma LLC. Embora essas entidades comerciais não possam protegê-lo de reivindicações de negligência, elas o protegerão das obrigações financeiras da corporação, a menos que você pessoalmente garanta a dívida. Você também pode estar protegido da maioria das outras reivindicações da empresa não diretamente relacionadas às suas ações como profissional, como reivindicações de funcionários, fornecedores, proprietários ou inquilinos.
Escolhendo uma parceria geral
A resposta é quase sempre um “não” inequívoco. Como co-sócio, você é responsável por todas as dívidas de sociedade e atos dos sócios, independentemente de sua participação ou conhecimento. Fazer parte de uma parceria geral expande muito a exposição de seus ativos pessoais a reivindicações decorrentes de seu relacionamento comercial.
Se você faz parte de uma parceria geral, considere fortemente a proteção de sua propriedade pessoal conforme descrito acima. Sem alguma proteção, você pode perder tudo por causa de sua mera associação com a parceria e outros parceiros.
The Bottom Line
A criação e implementação de um plano abrangente de proteção de ativos envolve quase todos os aspectos do seu negócio. O objetivo do plano é proteger seus ativos de negócios dentro da estrutura de suas operações de negócios. Proteger sua empresa é permitido e incentivado, usando conceitos e entidades legais e honestas, quando apropriado. Estender essas metas para enganar intencionalmente outras empresas ou indivíduos não é um planejamento de proteção de ativos – é uma fraude.
Considere os serviços de um profissional de proteção de ativos, como um advogado ou consultor financeiro, ao desenvolver um plano de proteção de ativos que funcione melhor para você.
Para leituras relacionadas, consulte ” Construir uma parede ao redor de seus ativos “.