Fiduciário é a pessoa física ou jurídica que atua em nome de outra pessoa ou pessoas, priorizando os interesses de seus clientes, com o dever de preservar a boa-fé e a confiança. Ser um fiduciário, portanto, requer estar obrigado legal e eticamente a agir no interesse do outro.
Um fiduciário pode ser responsável pelo bem-estar geral de outra pessoa (por exemplo, o tutor legal de uma criança), mas muitas vezes a tarefa envolve finanças; gerir os bens de outra pessoa, ou de um grupo de pessoas, por exemplo. Gestores de dinheiro, consultores financeiros, banqueiros, agentes de seguros, contadores, executores, membros do conselho e executivos corporativos, todos têm responsabilidade fiduciária.
Principais vantagens
Um fiduciário é legalmente obrigado a colocar os melhores interesses de seus clientes acima dos seus próprios.
Os deveres fiduciários aparecem em uma variedade de relações comerciais, incluindo um administrador e um beneficiário, membros do conselho corporativo e acionistas e executores e legatários.
Um fiduciário de investimento é qualquer pessoa com responsabilidade legal por administrar o dinheiro de outra pessoa, como um membro do comitê de investimentos de uma instituição de caridade.
Os consultores de investimentos registrados têm obrigações fiduciárias para com os clientes; os corretores precisam apenas atender ao padrão de adequação menos rigoroso, que não exige colocar os interesses do cliente à frente dos seus.
Compreendendo um Fiduciário
As responsabilidades e deveres de um fiduciário são éticos e legais. Quando uma parte aceita conscientemente um regra da pessoa prudente exigia que uma pessoa que atuasse como fiduciária fosse obrigada a agir, antes de mais nada, tendo em mente as necessidades dos beneficiários. Deve-se tomar muito cuidado para garantir que nenhum conflito de interesses surja entre o fiduciário e seu principal.
Em muitos casos, nenhum lucro pode ser obtido com o relacionamento, a menos que o consentimento explícito seja concedido no momento em que o relacionamento começa. Por exemplo, no Reino Unido, os fiduciários não podem lucrar com sua posição, de acordo com uma decisão da Suprema Corte inglesa, Keech vs. Sandford (1726). Se o principal der consentimento, o fiduciário pode ficar com qualquer benefício que tenha recebido; esses benefícios podem ser monetários ou definidos de forma mais ampla como uma “oportunidade”.
Os deveres fiduciários aparecem em uma ampla variedade de relações comerciais comuns, incluindo:
Agente fiduciário e beneficiário (o tipo mais comum)
Membros do conselho corporativo e acionistas
Executores e legatários
Guardiões e pupilos
Promotores e assinantes de ações
Advogados e clientes
Corporações de investimento e investidores
Seguradoras / agentes e segurados
Relação Fiduciária entre o Fiduciário e o Beneficiário
Arranjos imobiliários e relações de confiança implementadas envolvem um administrador e um beneficiário. Um indivíduo nomeado como um fideicomisso ou curador é o fiduciário, e o beneficiário é o principal. Ao abrigo de um dever fiduciário / beneficiário, o fiduciário tem a propriedade legal da propriedade ou bens e detém o poder necessário para gerir os bens detidos em nome do fideicomisso. No direito imobiliário, o administrador também pode ser conhecido como o executor do espólio.
Observe que o administrador deve tomar decisões que atendam aos melhores interesses do beneficiário, já que este detém o título de propriedade eqüitativo. A relação administrador / beneficiário é um aspecto importante do planejamento imobiliário abrangente e deve-se tomar cuidado especial para determinar quem é designado como administrador.
Os políticos muitas vezes estabelecem trustes cegos para evitar escândalos de conflito de interesses reais ou percebidos. Um blind trust é uma relação em que um administrador é responsável por todo o investimento do corpus (ativos) do beneficiário, sem que o beneficiário saiba como o corpus está sendo investido. Mesmo que o beneficiário não tenha conhecimento, o administrador tem o dever fiduciário de investir o corpus de acordo com o padrão de conduta da pessoa prudente.
Relação Fiduciária entre Membros do Conselho e Acionistas
Um dever fiduciário semelhante pode ser exercido pelos diretores corporativos, pois eles podem ser considerados curadores dos acionistas se estiverem no conselho de uma empresa, ou curadores dos depositantes se eles servirem como diretores de um banco. Os deveres específicos incluem o seguinte:
O dever de cuidar
O dever de cuidado se aplica à maneira como o conselho toma decisões que afetam o futuro da empresa. O conselho tem o dever de investigar completamente todas as decisões possíveis e como elas podem impactar os negócios. Se o conselho está votando para eleger um novo CEO, por exemplo, a decisão não deve ser tomada apenas com base no conhecimento do conselho ou na opinião de um possível candidato; é responsabilidade do conselho investigar todos os candidatos viáveis para garantir que a melhor pessoa para o trabalho seja escolhida.
O dever de agir de boa fé
Mesmo depois de investigar razoavelmente todas as opções diante de si, o conselho tem a responsabilidade de escolher a opção que acredita melhor atender aos interesses da empresa e de seus acionistas.
O dever de lealdade
Dever de lealdade significa que o conselho não deve colocar nenhuma outra causa, interesse ou afiliação acima de sua lealdade à empresa e aos investidores da empresa. Os conselheiros devem abster-se de negociações pessoais ou profissionais que possam colocar seus próprios interesses ou de outra pessoa ou negócio acima dos interesses da empresa.
Ao contrário da crença popular, não existe um mandato legal que obrigue uma empresa a maximizar o retorno para os acionistas.
Se for constatado que um membro de um conselho de administração violou seu dever fiduciário, ele pode ser responsabilizado em tribunal pela própria empresa ou seus acionistas.
Relação fiduciária entre executor e legatário
As atividades fiduciárias também podem ser aplicadas a transações específicas ou únicas. Por exemplo, uma escritura fiduciária é usada para transferir direitos de propriedade em uma venda quando um fiduciário deve agir como executor da venda em nome do proprietário do imóvel. Uma escritura fiduciária é útil quando um proprietário deseja vender, mas não consegue cuidar de seus negócios devido a doença, incompetência ou outras circunstâncias e precisa de alguém para agir em seu lugar.
O fiduciário é obrigado por lei a divulgar ao potencial comprador a verdadeira condição da propriedade que está sendo vendida, e ele não pode receber nenhum benefício financeiro da venda. A escritura fiduciária também é útil quando o proprietário do imóvel já faleceu e sua propriedade faz parte de um patrimônio que precisa de supervisão ou administração.
Relação Fiduciária entre o Guardião e a Ala
Em uma relação de tutor / pupilo, a tutela legal de um menor é transferida para um adulto designado. Como fiduciário, o tutor tem a tarefa de garantir que o filho menor ou tutelado receba os cuidados adequados, o que pode incluir decidir onde o menor frequenta a escola, se o menor tem cuidados médicos adequados, se é disciplinado de maneira razoável e se seu dia a dia o bem-estar permanece intacto.
Um tutor é nomeado pelo tribunal estadual quando o tutor natural de um filho menor não pode mais cuidar dele. Na maioria dos estados, a relação tutor / pupila permanece intacta até que o filho menor atinja a maioridade.
Relação Fiduciária entre Advogado e Cliente
A relação fiduciária advogado / cliente é indiscutivelmente uma das mais rígidas. A Suprema Corte dos Estados Unidos declara que deve existir o mais alto nível de confiança e segurança entre advogado e cliente – e que um advogado, como fiduciário, deve agir com total justiça, lealdade e fidelidade em cada representação e negociação com clientes.
Os advogados são responsabilizados pela violação dos seus deveres fiduciários por parte do cliente e respondem perante o tribunal em que o cliente é representado quando ocorre uma violação.
Relação Fiduciária entre Principal e Agente
Um exemplo mais genérico de dever fiduciário está na relação principal / agente. Qualquer pessoa física, empresa, parceria ou agência governamental pode atuar como principal ou agente, desde que a pessoa ou empresa tenha capacidade legal para fazê-lo. No âmbito de uma função principal / agente, um agente é legalmente nomeado para agir em nome do principal sem conflito de interesses.
Um exemplo comum de relacionamento principal / agente que implica dever fiduciário é um grupo de acionistas que elege administradores ou executivos para atuarem como agentes. Da mesma forma, os investidores atuam como diretores ao selecionar gestores de fundos de investimento como agentes para administrar ativos.
Investimento Fiduciário
Embora possa parecer que um fiduciário de investimento seria um profissional financeiro (gerente de dinheiro, banqueiro e assim por diante), um “fiduciário de investimento” é, na verdade, qualquer pessoa que tenha a responsabilidade legal de administrar o dinheiro de outra pessoa. Isso significa que se você se ofereceu para participar do comitê de investimentos do conselho de sua instituição de caridade local ou outra organização, você tem uma responsabilidade fiduciária. Você foi colocado em uma posição de confiança e pode haver consequências para a traição dessa confiança.
Além disso, a contratação de um especialista financeiro ou de investimentos não exime os membros do comitê de todas as suas funções. Eles ainda têm a obrigação de selecionar e monitorar com prudência as atividades do especialista.
A Regra de Adequação
Os corretores, que muitas vezes são remunerados por comissão, geralmente precisam apenas cumprir uma obrigação de idoneidade. Isso é definido como fazer recomendações que sejam consistentes com as necessidades e preferências do cliente subjacente. As corretoras são regulamentadas pela Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) sob normas que exigem que façam recomendações adequadas aos seus clientes.
Em vez de colocar seus interesses abaixo dos do cliente, o padrão de adequação apenas detalha que o corretor-negociante deve razoavelmente acreditar que quaisquer recomendações feitas são adequadas para o cliente, em termos de necessidades financeiras, objetivos e circunstâncias únicas do cliente. Uma distinção fundamental em termos de lealdade também é importante: o dever principal de um corretor é para com seu empregador, o corretor para o qual trabalha, não para com seus clientes.
Outras descrições de adequação incluem garantir que os custos de transação não sejam excessivos e que suas recomendações não sejam inadequadas para o cliente. Os exemplos que podem violar a adequação incluem negociação excessiva, cancelando a conta simplesmente para gerar mais comissões e freqüentemente trocando ativos de conta para gerar receita de transação para o corretor-negociante.
Além disso, a necessidade de divulgar potenciais conflitos de interesse não é um requisito tão estrito para os corretores; um investimento só tem que ser adequado, não tem necessariamente que ser consistente com os objetivos e perfil do investidor individual.
O padrão de adequação pode acabar gerando conflitos entre corretora e cliente. O conflito mais óbvio tem a ver com compensação. Sob um padrão fiduciário, um consultor de investimentos seria estritamente proibido de comprar um fundo mútuo ou outro investimento para um cliente porque isso renderia ao corretor uma taxa ou comissão mais alta do que uma opção que custaria menos para o cliente ou renderia mais para o cliente.
Sob o requisito de adequação, desde que o investimento seja adequado para o cliente, ele pode ser adquirido para o cliente. Isso também pode incentivar os corretores a vender seus próprios produtos antes de competir por produtos que podem custar menos.
Adequação vs. Padrão Fiduciário
Se o seu consultor de investimentos for um Registered Investment Advisor (RIA), eles compartilham a responsabilidade fiduciária com o comitê de investimentos. Por outro lado, um corretor, que trabalha para um corretor-negociante, não pode. Algumas corretoras não querem ou permitem que seus corretores sejam fiduciários.
Os consultores de investimento, que geralmente são baseados em honorários, estão sujeitos a um padrão fiduciário que foi estabelecido como parte da Lei de Consultores de Investimento de 1940. Eles podem ser regulamentados pela SEC ou pelos reguladores estaduais de valores mobiliários. O ato é bastante específico ao definir o que significa fiduciário, e estipula um dever de lealdade e cuidado, o que significa que o consultor deve colocar os interesses do cliente acima dos seus.
Por exemplo, o consultor não pode comprar títulos para sua conta antes de comprá-los para um cliente e está proibido de fazer negócios que possam resultar em comissões mais altas para o consultor ou sua empresa de investimento.
Isso também significa que o consultor deve fazer o melhor para garantir que a consultoria de investimento seja feita usando informações precisas e completas – basicamente, que a análise seja completa e tão precisa quanto possível. Evitar conflitos de interesse é importante ao atuar como fiduciário e significa que um consultor deve divulgar quaisquer conflitos em potencial para colocar os interesses do cliente acima dos do consultor.
Além disso, o consultor precisa colocar as negociações sob um padrão de “melhor execução”, o que significa que eles devem se esforçar para negociar títulos com a melhor combinação de baixo custo e execução eficiente.
A regra fiduciária de curta duração
Embora o termo “adequação” fosse o padrão para contas transacionais ou contas de corretagem, a Regra Fiduciária do Departamento de Trabalho propôs tornar as coisas mais rígidas para os corretores. Qualquer pessoa com dinheiro de aposentadoria sob gestão, que fizesse recomendações ou solicitações para um IRA ou outras contas de aposentadoria com vantagens fiscais, seria considerado um fiduciário obrigado a aderir a esse padrão, em vez do padrão de adequação que estava em vigor de outra forma.
A regra fiduciária teve uma implementação longa, mas pouco clara. Originalmente proposto em 2010, estava programado para entrar em vigor entre 10 de abril de 2017 e 1º de janeiro de 2018. Depois que o presidente Trump assumiu o cargo, foi adiado para 9 de junho de 2017, incluindo um período de transição para certas isenções que se estendeu até janeiro 1, 2018.
Posteriormente, a implementação de todos os elementos da regra foi adiada para 1º de julho de 2019. Antes que isso pudesse acontecer, a regra foi desocupada após uma decisão de junho de 2018 do Quinto Tribunal dos Estados Unidos.
Em junho de 2020, uma nova proposta, Proposta 3.0, foi divulgada pelo Ministério do Trabalho, que “restabeleceu a definição fiduciária de consultoria de investimento em vigor desde 1975 acompanhada de novas interpretações que ampliaram seu alcance no cenário de rolagem, e propôs uma nova isenção para consultoria de investimento e transações principais em conflito. “
Ainda não se sabe se será aprovado na nova gestão do presidente Biden.
Riscos de ser fiduciário
A possibilidade de um agente fiduciário / agente que não esteja atuando de forma otimizada no melhor interesse do beneficiário é chamada de “risco fiduciário”. Isso não significa necessariamente que o agente fiduciário esteja usando os recursos do beneficiário em seu próprio benefício; isso pode ser o risco de o administrador não estar obtendo o melhor valor para o beneficiário.
Por exemplo, uma situação em que um gestor de fundos (agente) está fazendo mais negócios do que o necessário para a carteira de um cliente é uma fonte de risco fiduciário porque o gestor de fundos está corroendo lentamente os ganhos do cliente ao incorrer em custos de transação mais elevados do que os necessários.
Em contraste, uma situação em que um indivíduo ou entidade legalmente nomeado para administrar os bens de outra parte usa seu poder de forma antiética ou ilegal para se beneficiar financeiramente, ou servir a seus próprios interesses de alguma outra forma, é chamada de “abuso fiduciário” ou “fraude fiduciária”.
Seguro Fiduciário
Uma empresa pode segurar os indivíduos que atuam como fiduciários de um plano de aposentadoria qualificado, como os diretores, executivos, funcionários e outros curadores da empresa.
O seguro de responsabilidade fiduciária tem por objetivo preencher as lacunas existentes nas coberturas tradicionais oferecidas por meio de benefícios de empregados ou apólices de conselheiros e diretores. Ele fornece proteção financeira quando surge a necessidade de litígio, devido a cenários como suposta má gestão de fundos ou investimentos, erros administrativos ou atrasos em transferências ou distribuições, uma mudança ou redução nos benefícios ou aconselhamento errôneo em torno da alocação de investimento dentro do plano.
Diretrizes Fiduciárias de Investimento
Em resposta à necessidade de orientação para fiduciários de investimento, a Fundação para Estudos Fiduciários sem fins lucrativos foi criada para definir as seguintes práticas de investimento prudentes:
Etapa 1: Organize
O processo começa com os fiduciários se educando sobre as leis e regras que se aplicam às suas situações. Depois que os fiduciários identificam suas regras de governança, eles precisam definir as funções e responsabilidades de todas as partes envolvidas no processo. Se forem usados provedores de serviços de investimento, todos os contratos de serviço devem ser feitos por escrito.
Etapa 2: formalizar
A formalização do processo de investimento começa com a criação das metas e objetivos do programa de investimento. Os fiduciários devem identificar fatores como horizonte de investimento, um nível aceitável de risco e retorno esperado. Ao identificar esses fatores, os fiduciários criam uma estrutura para avaliar as opções de investimento.
Os fiduciários precisam então selecionar as classes de ativos apropriadas que lhes permitirão criar um portfólio diversificado por meio de alguma metodologia justificável. A maioria dos fiduciários faz isso empregando a moderna teoria de portfólio (MPT) porque MPT é um dos métodos mais aceitos para a criação de carteiras de investimento que visam um perfil de risco / retorno desejado.
Finalmente, o fiduciário deve formalizar essas etapas criando uma declaração de política de investimento que forneça os detalhes necessários para implementar uma estratégia de investimento específica. Agora o fiduciário está pronto para prosseguir com a implementação do programa de investimentos, conforme identificado nas duas primeiras etapas.
Etapa 3: Implementar
A fase de implementação é onde investimentos específicos ou gestores de investimento são selecionados para cumprir os requisitos detalhados na declaração da política de investimento. Um processo de devida diligência deve ser projetado para avaliar os investimentos potenciais. O processo de devida diligência deve identificar os critérios usados para avaliar e filtrar o conjunto de opções de investimento em potencial.
A fase de implementação geralmente é realizada com a ajuda de um consultor de investimentos porque muitos fiduciários não têm habilidade e / ou recursos para executar esta etapa. Quando um consultor é usado para auxiliar na fase de implementação, os fiduciários e consultores devem se comunicar para garantir que um processo de due diligence acordado esteja sendo usado na seleção de investimentos ou gestores.
Etapa 4: monitorar
A etapa final pode ser a mais demorada e também a mais negligenciada do processo. Alguns fiduciários não percebem a urgência de monitoramento se derem certo as três primeiras etapas. Os fiduciários não devem negligenciar nenhuma de suas responsabilidades, pois podem ser igualmente responsáveis por negligência em cada etapa.
Para monitorar adequadamente o processo de investimento, os fiduciários devem revisar periodicamente os relatórios que comparam o desempenho de seus investimentos em relação ao índice e grupo de pares apropriados e determinar se os objetivos da declaração de política de investimento estão sendo atendidos. Simplesmente monitorar as estatísticas de desempenho não é suficiente.
Os fiduciários também devem monitorar dados qualitativos, como mudanças na estrutura organizacional dos gestores de investimentos usados na carteira. Se os tomadores de decisão de investimento em uma organização saíram, ou se seu nível de autoridade mudou, os investidores devem considerar como essas informações podem impactar o desempenho futuro.
Além das avaliações de desempenho, os fiduciários devem revisar as despesas incorridas na implementação do processo. Os fiduciários são responsáveis não apenas por como os fundos são investidos, mas também por como os fundos são gastos. As taxas de investimento têm um impacto direto no desempenho e os fiduciários devem garantir que as taxas pagas pela gestão de investimentos sejam justas e razoáveis.
Regras e regulamentos fiduciários atuais
Uma agência do Departamento do Tesouro, o Gabinete do Controlador da Moeda, é responsável por regulamentar as associações de poupança federal e suas atividades fiduciárias nos Estados Unidos. Múltiplos deveres fiduciários às vezes podem estar em conflito, um problema que costuma ocorrer com agentes imobiliários e advogados. Dois interesses opostos podem, na melhor das hipóteses, ser equilibrados; entretanto, equilibrar interesses não é o mesmo que atender aos melhores interesses de um cliente.
As certificações fiduciárias são distribuídas em nível estadual e podem ser revogadas pelos tribunais se uma pessoa for considerada negligente com seus deveres. Para se tornar certificado, um fiduciário deve passar por um exame que testa seu conhecimento de leis, práticas e procedimentos relacionados à segurança, como verificação de antecedentes e triagem. Embora os voluntários do conselho não exijam certificação, a devida diligência inclui garantir que os profissionais que trabalham nessas áreas tenham as certificações ou licenças apropriadas para as tarefas que estão executando.
perguntas frequentes
O que é um fiduciário?
Um fiduciário deve colocar o interesse de seus clientes em primeiro lugar, sob um acordo legal e eticamente vinculativo. É importante ressaltar que os fiduciários são obrigados a evitar um conflito de interesses entre o fiduciário e o principal. Entre as formas mais comuns de fiduciários estão consultores financeiros, banqueiros, gerentes de dinheiro e agentes de seguros. Ao mesmo tempo, os fiduciários estão presentes em muitas outras relações comerciais, como membros do conselho corporativo e acionistas.
Quais são os três deveres fiduciários para com os acionistas?
Uma vez que os diretores corporativos podem ser considerados fiduciários para os acionistas, eles possuem as três funções fiduciárias a seguir. O Dever de Cuidado exige que os diretores tomem decisões de boa fé pelos acionistas de uma maneira razoavelmente prudente. O Dever de Lealdade exige que os diretores não coloquem outros interesses, causas ou entidades acima dos interesses da empresa e de seus acionistas. O Dever de Agir de Boa Fé, por fim, exige que os diretores escolham a melhor opção para servir a empresa e as partes interessadas.
O que é um exemplo de fiduciário?
Considere os exemplos de administrador e beneficiário, a forma mais comum de relacionamento fiduciário. O administrador é uma organização ou indivíduo responsável por gerenciar os ativos de terceiros, geralmente encontrados em propriedades, pensões e instituições de caridade. O administrador tem o dever fiduciário de colocar os interesses do trust em primeiro lugar, à frente dos seus próprios.