Teste de Howey
O que é o teste de Howey?
O Teste de Howey refere-se ao caso da Suprema Corte dos EUA para determinar se uma transação se qualifica como um “contrato de investimento” e, portanto, seria considerada um título e estaria sujeita aos requisitos de divulgação e registro nos termos do Securities Act de 1933 e do Securities Exchange Act de 1934.
De acordo com o Teste de Howey, um contrato de investimento existe se houver um “investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros derivados dos esforços de terceiros”.
O teste se aplica a qualquer contrato, esquema ou transação. O teste de Howey é importante para situar projetos de blockchain e moeda digital com investidores e patrocinadores de projetos. Determinadas criptomoedas e ofertas iniciais de moedas (ICOs) podem ser encontradas para atender à definição de um “contrato de investimento” sob o teste.
Principais vantagens
- O teste de Howey determina o que se qualifica como um “contrato de investimento” e, portanto, estaria sujeito às leis de valores mobiliários dos Estados Unidos.
- Um contrato de investimento existe se houver um “investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros a serem derivados dos esforços de terceiros.”
- O teste de Howey é importante para situar projetos de blockchain e moeda digital com investidores e patrocinadores de projetos.
- Determinadas criptomoedas e ofertas iniciais de moedas (ICOs) podem ser encontradas para atender à definição de um “contrato de investimento” no Teste de Howey.
Compreendendo o teste de Howey
O Teste de Howey refere-se aSEC v. WJ Howey Co., que chegou à Suprema Corte em 1946. A Howey Company vendeu trechos de pomares de frutas cítricas para compradores na Flórida, que então arrendariam as terras de volta para Howey. O pessoal da empresa cuidaria dos pomares e venderia as frutas em nome dos proprietários. Ambas as partes dividiram a receita. A maioria dos compradores não tinha experiência em agricultura e não era obrigada a cuidar da terra por conta própria.
Howey não conseguiu registrar as transações e a Securities and Exchange Commission (SEC) dos Estados Unidos interveio. A decisão final do tribunal determinou que os acordos de leaseback qualificados como contratos de investimento.
Ao fazer isso, o Supremo Tribunal Federal estabeleceu quatro critérios para determinar se existe um contrato de investimento. Um contrato de investimento é:
- Um investimento de dinheiro
- Em uma empresa comum
- Com expectativa de lucro
- Para ser derivado dos esforços de outros
No caso de Howey, os compradores dos pomares de frutas cítricas da Flórida consideraram as transações valiosas principalmente porque a mão de obra e a experiência foram fornecidas por terceiros. Os compradores só precisavam investir capital para acessar um fluxo de renda. Isso classificou a transação como um contrato de investimento sob o que agora é conhecido como Teste de Howey e, portanto, precisava ser registrada na SEC.
Teste de Howey e criptomoedas
Moedas digitais como o bitcoin são notoriamente difíceis de categorizar. Eles são descentralizados e, como tais, fogem da regulamentação de várias maneiras. No entanto, a SEC se interessou por ativos digitais e procurou esclarecer quando sua venda atende à definição de um contrato de investimento.
De acordo com a SEC, o teste de “investimento de dinheiro” é facilmente satisfeito com a venda de ativos digitais porque moeda fiduciária ou outros ativos digitais estão sendo trocados. Da mesma forma, o teste da “empresa comum” também é facilmente cumprido.
Na maioria dos casos, se um ativo digital se qualifica como um contrato de investimento depende em grande parte da existência de uma “expectativa de lucro derivado dos esforços de outros”.
Por exemplo, os compradores de um ativo digital podem depender dos esforços de outros se dependerem dos patrocinadores do projeto para desenvolver e manter a rede digital (especialmente nas fases iniciais), em vez de essas tarefas serem realizadas por uma comunidade dispersa de usuários não afiliados. O teste também é cumprido se os patrocinadores do projeto tomarem medidas para suportar o preço do ativo digital, como criando escassez por meio daqueima de tokens. Outra maneira pela qual o teste do “esforço dos outros” é alcançado é se os patrocinadores do projeto continuarem a atuar em uma função gerencial.
Esses são apenas alguns exemplos descritos pela SEC. Se o sucesso de um projeto depende da participação contínua de seus patrocinadores, o comprador do ativo digital associado provavelmente está contando com os “esforços de outros”.
$ 6,9 bilhões
O valor arrecadado por meio de ofertas iniciais de moedas (ICOs) no primeiro trimestre de 2018. No primeiro trimestre de 2019, esse valor foi de US $ 118 milhões, 58 vezes menos do que no mesmo período de 2018.
Considerações Especiais
Uma série de implicações são levantadas se a SEC determinar que um token de criptomoeda é uma segurança. Efetivamente, isso significa que a SEC pode determinar se um token pode ou não ser vendido a investidores norte-americanos e obriga o projeto a se registrar na SEC.
Uma aplicação significativa do Teste de Howey veio em 2017, quando a SEC determinou que a venda de tokens DAO em troca de Ether violava a lei federal de valores mobiliários. Em vez de tomar medidas de coação, a SEC alertou que as leis de valores mobiliários se aplicavam às vendas de tokens – efetivamente disparando um tiro de alerta na indústria de criptomoedas.
Por causa do Teste de Howey, a maioria dos ICOs que ocorrem hoje provavelmente estão proibidos para os investidores americanos. Em 2018, o então presidente da SEC, Jay Clayton, disse que cada ICO que ele tinha visto poderia ser classificado como um título.
Perguntas frequentes do teste Howey
Como você determina se algo é uma segurança?
A Suprema Corte dos Estados Unidos usa o Teste de Howey para determinar se certas transações se qualificam como “contratos de investimento”. Se as transações se qualificarem como “contratos de investimento”, de acordo com o Securities Act de 1933 e o Securities Exchange Act de 1934, essas transações serão consideradas títulos.
O teste de Howey tenta determinar se há um “investimento de dinheiro em uma empresa comum com uma expectativa razoável de lucros derivados dos esforços de terceiros”. Nesse caso, a transação está sujeita aos requisitos de divulgação e registro de acordo com o Securities Act de 1933 e o Securities Exchange Act de 1934.
Por que o Bitcoin não é uma segurança?
Em junho de 2018, o ex-presidente da SEC, Jay Clayton,esclareceu que o bitcoin não é um título : “Criptomoedas: são substituições de moedas soberanas, substituam o dólar, o euro, o iene por bitcoin. Esse tipo de moeda não é um segurança “, disse Clayton.
O Bitcoin, que nunca buscou recursos públicos para desenvolver sua tecnologia, não passa no teste Howey usado pela SEC para classificar títulos. No entanto, pela definição de Clayton, os tokens usados em um ICO são títulos.
Como a SEC define uma segurança?
Os títulos são instrumentos financeiros fungíveis e negociáveis utilizados para levantar capital nos mercados público e privado. As vendas públicas de títulos são regulamentadas pela SEC.
A definição de uma oferta de títulos foi estabelecida pelo Supremo Tribunal em um caso de 1946 denominado SEC v. WJ Howey Co. Em seu julgamento, o tribunal deriva a definição de um título com base em quatro critérios:
- A existência de um contrato de investimento
- A formação de uma empresa comum
- Uma promessa de lucros por parte do emissor
- O uso de um terceiro para promover a oferta