Cláusula de comercialização

O que é uma cláusula de market out?

Uma cláusula de market out é uma estipulação em um contrato de subscrição que permite ao subscritor cancelar o contrato sem penalidades. Uma cláusula de market out pode ser ativada por motivos específicos, como o agravamento das condições de mercado ou simplesmente porque o subscritor está tendo dificuldade em vender as ações da empresa. No entanto, embora os motivos possam ser variados, eles devem ser observados na cláusula de market out.

Noções básicas sobre uma cláusula de market out

Uma cláusula de market out trata da redução dos riscos de um subscritor em uma subscrição de compromisso firme. O subscritor de um IPO contrata a empresa emissora para comercializar e vender as ações da empresa a investidores no mercado primário. Com uma subscrição de compromisso firme, o subscritor concorda em assumir todos os  riscos de estoque e comprar todos os títulos para uma  oferta pública inicial  (IPO) diretamente do emissor para vender ao público.

Claro, isso acarreta uma grande quantidade de risco resultante de exagero e outros fatores. Os subscritores podem sofrer uma grande perda financeira ao serem forçados a subscrever uma oferta que, posteriormente, descobre que pode ter pouco interesse para os investidores – seja por causa das circunstâncias dentro da empresa emissora ou devido à queda nas condições do mercado. Portanto, uma cláusula de market out é geralmente invocada quando o mercado passa por uma fase difícil ou quando outros IPOs apresentam desempenho inferior.

Uma cláusula de market out também pode permitir que o sindicato de subscrição opte por sair do acordo de subscrição antes da oferta pública inicial (IPO) se, por exemplo, a negociação de valores mobiliários da empresa for suspensa, uma mudança material afetar adversamente o emissor ou outro semelhante as ocorrências impossibilitam a venda dos valores mobiliários pelo preço acordado. 

O advogado de uma empresa emissora que está preparando um acordo de subscrição de IPO deve analisar cuidadosamente as condições do acordo que permitirão que a cláusula de market out seja ativada. Uma cláusula de market out excessivamente ampla negará efetivamente o conceito de subscrição de compromisso firme. Essa cláusula de overreaching permitirá que um underwriter cancele o contrato de subscrição por praticamente qualquer motivo, efetivamente colocando todo o risco na companhia emissora.

Amostra de linguagem da cláusula de market out

Aqui está uma seção de um acordo de subscrição entre a Rackable Systems e seus subscritores para vender 2,6 milhões de ações ordinárias da empresa.

(l) Após a execução e entrega deste Acordo, não deve ter ocorrido nenhum dos seguintes: (i) negociação de valores mobiliários geralmente na Bolsa de Valores de Nova York ou na Bolsa de Valores Americana ou no mercado de balcão, ou a negociação de quaisquer valores mobiliários da Sociedade em qualquer bolsa ou no mercado de balcão, terá sido suspensa ou a liquidação de tal negociação em geral terá sido substancialmente interrompida ou os preços mínimos deverão ter sido estabelecidos em qualquer bolsa mercado pela Comissão, por tal bolsa ou por qualquer outro órgão regulador ou autoridade governamental com jurisdição, (ii) uma moratória bancária deve ter sido declarada pelas autoridades federais ou estaduais, (iii) os Estados Unidos devem ter se envolvido em hostilidades, deve ter havido uma escalada nas hostilidades envolvendo os Estados Unidos ou deve ter havido uma declaração de emergência nacional ou guerra pelos Estados Unidos ou (iv) deve ter ocorridotal mudança material adversa nas condições gerais econômicas, políticas ou financeiras, incluindo, sem limitação, como resultado de atividades terroristas após a data deste documento, (ou o efeito das condições internacionais nos mercados financeiros nos Estados Unidos será tal) de modo a tornar é, a juízo dos Representantes, impraticável ou desaconselhável proceder à oferta pública ou entrega das Ações a ser entregue nessa Data de Entrega nos termos e na forma previstos no Prospecto.